問：有一建設(shè)項(xiàng)目工程，總包人不欠分包人工程款，而分包人欠農(nóng)民工工資，分包合同合法有效，農(nóng)民工是否可以起訴發(fā)包人(業(yè)主)或總包人;若分包人存在資質(zhì)不夠或其他缺陷，分包合同無效，農(nóng)民工是否可以起訴總包人?
答：回答這個(gè)問題，首先要搞清楚農(nóng)民工的法律地位，農(nóng)民工在建筑工程中可能以兩種身份出現(xiàn)，第一種是以個(gè)人身份出現(xiàn)，作為施工企業(yè)的職工;第二種是以民工組或施工隊(duì)身份出現(xiàn)，作為勞務(wù)分包的勞務(wù)作業(yè)施工人。下面分這兩種情況來進(jìn)行討論。
第一，農(nóng)民工以個(gè)人身份出現(xiàn)。農(nóng)民工個(gè)人與分包人簽訂的是勞動(dòng)合同，他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，應(yīng)該由《勞動(dòng)法》來調(diào)整。農(nóng)民工的法律身份是分包人企業(yè)的職工，作為分包企業(yè)的職工，無論分包合同是否有效，農(nóng)民工個(gè)人都不可能成為實(shí)際施工人。按照《司法解釋》的界定，實(shí)際施工人是指違法分包、轉(zhuǎn)包、沒有資質(zhì)的或超越資質(zhì)等級(jí)承攬工程等無效合同中的承包人。
《司法解釋》 第26條的規(guī)定: “實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！贝藭r(shí)，如果發(fā)包人欠分包人的工程款，分包人可以發(fā)包人(業(yè)主)為被告或者以發(fā)包人和總包人為共同被告，但是，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)分包人承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)該注意的是，農(nóng)民工討要工資依然只能以分包人為被告，無論總包人是否欠付分包人的工程款。且應(yīng)當(dāng)是申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁作前置程序。
第二、農(nóng)民工以民工組或施工隊(duì)身份出現(xiàn)。民工組或施工隊(duì)與分包人簽訂的是勞務(wù)分包合同，民工組或施工隊(duì)的法律身份是勞務(wù)作業(yè)的施工人。在分包合同有效的情況，分包人和民工組或施工隊(duì)的身份都是施工人。此時(shí)民工組或施工隊(duì)討要工程款只能起訴分包人，不能把總包人作為被告。在分包合同無效的情況下，分包人和民工組或施工隊(duì)都是實(shí)際施工人。如果總包人欠分包人的工程款，分包人可以發(fā)包人(業(yè)主)為被告或者以發(fā)包人和總包人為共同被告，但是，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)分包人承擔(dān)責(zé)任。
應(yīng)該注意的是，此時(shí)，民工組或施工隊(duì)討要的所謂“工資”的法律性質(zhì)是工程款，民工組或施工隊(duì)可以以分包人為被告起訴，也可以以發(fā)包人、總包人、分包人為共同被告起訴。但這里因總包人不欠分包人工程款，所以，總包人不承擔(dān)責(zé)任。