一、建設(shè)工程施工合同效力的認(rèn)定
1
未取得建設(shè)審批手續(xù)的施工合同
的效力如何認(rèn)定？
發(fā)包人就尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證等行政審批手續(xù)的工程，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效。
但在一審法庭辯論終結(jié)前發(fā)包人取得相應(yīng)審批手續(xù)或者經(jīng)主管部門批準(zhǔn)建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。
發(fā)包人未取得建筑工程施工許可證的，不影響施工合同的效力。
2
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”承攬建設(shè)工程（即“掛靠”）具體包括哪些情形？
具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《解釋》規(guī)定的“掛靠”行為：
（1）不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；
（2）資質(zhì)等級(jí)低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；
（3）不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；
（4）有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過(guò)名義上的聯(lián)營(yíng)、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。
根據(jù)《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（試行）》第十一條，存在下列情形之一的，也屬于掛靠：
（5）施工單位在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動(dòng)合同，或沒有建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系的；
（6）實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；
（7）合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；
（8）法律法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為。
3
如何認(rèn)定是否屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程？
《解釋》第一條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“必須進(jìn)行招標(biāo)”的建設(shè)工程的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)依據(jù)：
《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第三條的規(guī)定
《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》
原國(guó)家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定予以確定。
法律、行政法規(guī)有新規(guī)定的，適用其新規(guī)定。
4
如何認(rèn)定建筑企業(yè)的內(nèi)部承包行為？
建設(shè)工程施工合同的承包人將其承包的全部或部分工程交由其下屬的分支機(jī)構(gòu)或在冊(cè)的項(xiàng)目經(jīng)理等企業(yè)職工個(gè)人承包施工，承包人對(duì)工程施工過(guò)程及質(zhì)量進(jìn)行管理，對(duì)外承擔(dān)施工合同權(quán)利義務(wù)的，屬于企業(yè)內(nèi)部承包行為；
發(fā)包人以內(nèi)部承包人缺乏施工資質(zhì)為由，主張施工合同無(wú)效的，不予支持。
二、建設(shè)工程價(jià)款的確定和支付
5
當(dāng)事人在訴訟前已就工程價(jià)款的結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方要求重新結(jié)算的，如何處理？
當(dāng)事人在訴訟前已就工程價(jià)款的結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方在訴訟中要求重新結(jié)算的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議被法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定為無(wú)效或撤銷的除外。
建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，當(dāng)事人一方以施工合同無(wú)效為由要求確認(rèn)結(jié)算協(xié)議無(wú)效的，不予支持。
6
當(dāng)事人工作人員簽證確認(rèn)的效力，如何認(rèn)定？
當(dāng)事人在施工合同中就“有權(quán)對(duì)工程量和價(jià)款洽商變更等材料進(jìn)行簽證確認(rèn)的具體人員”有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外，其他人員所作的簽證確認(rèn)對(duì)當(dāng)事人不具有約束力，但相對(duì)方有理由相信該簽證人員有代理權(quán)的除外；
沒有約定或約定不明，當(dāng)事人工作人員所作的簽證確認(rèn)是其職務(wù)行為的，對(duì)該當(dāng)事人具有約束力，但該當(dāng)事人有證據(jù)證明相對(duì)方知道或應(yīng)當(dāng)知道該簽證人員沒有代理權(quán)的除外。
7
工程監(jiān)理人員在簽證文件上簽字確認(rèn)的效力如何認(rèn)定？
工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過(guò)程中簽字確認(rèn)的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實(shí)的，原則上對(duì)發(fā)包人具有約束力，涉及工程價(jià)款洽商變更等經(jīng)濟(jì)決策的，原則上對(duì)發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對(duì)監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。
8
固定總價(jià)合同履行中，當(dāng)事人以工程發(fā)生設(shè)計(jì)變更為由，要求對(duì)工程價(jià)款予以調(diào)整的，如何處理？
建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定總價(jià)結(jié)算，在實(shí)際履行過(guò)程中，因工程發(fā)生設(shè)計(jì)變更等原因?qū)е聦?shí)際工程量增減，當(dāng)事人要求對(duì)工程價(jià)款予以調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握。
○ 合同對(duì)工程價(jià)款調(diào)整有約定的，依照其約定；
○ 沒有約定或約定不明的，可以參照合同約定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)工程量增減部分予以單獨(dú)結(jié)算；
○ 無(wú)法參照約定標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的，可以參照施工地建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。
主張工程價(jià)款調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)合同約定施工的具體范圍、實(shí)際工程量增減的原因、數(shù)量等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。
9
固定價(jià)合同履行過(guò)程中，主要建筑材料價(jià)格發(fā)生重大變化，當(dāng)事人要求對(duì)工程價(jià)款予以調(diào)整的，如何處理？
建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)結(jié)算，在實(shí)際履行過(guò)程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對(duì)工程造價(jià)影響較大的主要建筑材料價(jià)格發(fā)生重大變化，超出了正常市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的范圍，
○ 合同對(duì)建材價(jià)格變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)有約定的，原則上依照其約定處理；
○ 沒有約定或約定不明，該當(dāng)事人要求調(diào)整工程價(jià)款的，可在市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)范圍和幅度之外酌情予以支持；
○ 具體數(shù)額可以委托鑒定機(jī)構(gòu)參照施工地建設(shè)行政主管部門關(guān)于處理建材差價(jià)問題的意見予以確定。
因一方當(dāng)事人原因?qū)е鹿て谘诱`或建筑材料供應(yīng)時(shí)間延誤的，在此期間的建材差價(jià)部分工程款，由過(guò)錯(cuò)方予以承擔(dān)。
10
固定總價(jià)合同履行中，承包人未完成工程施工的，工程價(jià)款如何確定？
建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定總價(jià)結(jié)算，承包人未完成工程施工，其要求發(fā)包人支付工程款，經(jīng)審查承包人已施工的工程質(zhì)量合格的，可以采用“按比例折算”的方式，即由鑒定機(jī)構(gòu)在相應(yīng)同一取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下分別計(jì)算出已完工程部分的價(jià)款和整個(gè)合同約定工程的總價(jià)款，兩者對(duì)比計(jì)算出相應(yīng)系數(shù)，再用合同約定的固定價(jià)乘以該系數(shù)確定發(fā)包人應(yīng)付的工程款。
當(dāng)事人就已完工程的工程量存在爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方在撤場(chǎng)交接時(shí)簽訂的會(huì)議紀(jì)要、交接記錄以及監(jiān)理材料、后續(xù)施工資料等文件予以確定；不能確定的，應(yīng)根據(jù)工程撤場(chǎng)時(shí)未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責(zé)任。
11
承包人依據(jù)《解釋》第二十條的規(guī)定，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，如何處理？
建設(shè)工程施工合同約定，發(fā)包人應(yīng)在收到承包人提交的竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未明確約定逾期不答復(fù)即視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，承包人依據(jù)《解釋》第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，不予支持。
建設(shè)工程施工合同對(duì)此未作明確約定，承包人僅以原建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第十六條的規(guī)定，或者《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）通用條款第33.3條的約定為依據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，不予支持。