浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳關于辦理建筑施工企業(yè)從業(yè)人員犯罪案件若干法律適用問題的會議紀要

浙高法【2017】228 號

本省各級人民法院、人民檢察院、公安局：

為進一步統(tǒng)一法律適用尺度，防止執(zhí)法偏差，省高級人民法院、省人民檢察院和省公安廳就辦理建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理等從業(yè)人員犯罪案件中出現(xiàn)的新情況新問題，于近期進行了研討并達成共識，現(xiàn)紀要如下：

一、關于建筑施工企業(yè)從業(yè)人員犯罪案件的管轄問題。

實踐中，由于建筑施工企業(yè)分支機構數(shù)量眾多、分布分散， 建筑施工企業(yè)的注冊地、施工項目所在地、被告人戶籍所在地、犯罪行為發(fā)生地和犯罪結果地往往不在同一地區(qū)，導致建筑領域以項目經(jīng)理或承包人為主體的犯罪案件容易產(chǎn)生 管轄方面的爭議。對建筑領域項目經(jīng)理、承包人職務侵占、挪用資金等職務犯罪和偽造印章、虛假訴訟、合同詐騙等其他犯罪案件的偵查、起訴和審判管轄問題，可以由犯罪行為發(fā)生地司法機關管轄，也可以由上述案件犯罪結果地即建筑企業(yè)所在地司法機關管轄。

二、關于建筑領域職務犯罪的主體認定問題。

對于項目 經(jīng)理、承包人與建筑施工企業(yè)簽訂勞動合同或內部承包合同，并負責管理工程項目或分公司的，相關成員可以成為職務侵占、挪用資金等職務類犯罪的主體。

對于項目經(jīng)理、承包人與建筑施工企業(yè)既不存在勞動關 系，又無內部承包合同、任命書等文件足以證明其已獲建筑 施工企業(yè)明確授權，擅自以建筑施工企業(yè)的名義從事活動的， 相關成員不宜成為針對該企業(yè)的職務侵占、挪用資金等職務 類犯罪的主體。構成其他犯罪的，應依法追究刑事責任。

三、關于施工項目資金所有權歸屬及相關行為的定性問題。

依法準確認定施工項目資金等財物所有權歸屬，是審查認定職務犯罪和經(jīng)濟犯罪的前提和基礎。在項目經(jīng)理內部承包責任制下，對施工項目資金所有權的歸屬,可根據(jù)在案的事實證據(jù)情況按下列原則處理：

（1）建筑施工企業(yè)與項目經(jīng)理、承包人對資金歸屬和使用等問題有明確約定的，從約定。

（2）對于項目經(jīng)理、承包人墊付范圍內的施工項目資金，墊付并不改變其財產(chǎn)所有權的歸屬，即應確定施工項目資金的所有權仍歸屬于項目經(jīng)理、承包人。但在認定項目經(jīng)理、承包人墊付工程款時，應當由項目經(jīng)理、承包人提供明確規(guī)范的資金往來財務憑證，并向建筑企業(yè)與項目經(jīng)理、承包人核實確認。在此情形下，項目經(jīng)理、承包人“侵占”“挪用” 施工項目資金未超出其墊付數(shù)額的，一般不宜以職務侵占、挪用資金等犯罪定罪處罰。

（3）對于項目經(jīng)理、承包人墊付范圍外的施工項目資金，工程沒有完工的，應當以工程結算節(jié)點為界。結算以前或者無法進行結算的，施工項目資金的所有權歸屬于建筑施工企業(yè)，結算以后施工項目資金的所有權歸屬于項目經(jīng)理、承包人。

四、關于建筑領域偽造印章犯罪的定性處罰問題。

偽造印章犯罪是建筑領域較為常見的犯罪，通常不單獨出現(xiàn)，而 是作為偽造證據(jù)、虛假訴訟等行為的一種手段。根據(jù)刑法第 二百八十條規(guī)定，偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印 章罪的印章，不僅包括公司公章，還包括公司項目部章、合同專用章、技術專用章、財務專用章等印章。

項目經(jīng)理、承包人偽造一枚上述有關印章且直接獲利 6萬元以上或造成 30 萬元以上經(jīng)濟損失的，或偽造三枚以上印章的，可以偽造公司印章罪追究刑事責任。

對項目經(jīng)理、承包人實施違規(guī)利用（偽造、偷蓋、修改粘貼方式）建筑施工企業(yè)印章、虛假訴訟以及損害建筑施工企業(yè)利益的其他行為，構成其他犯罪的，宜根據(jù)從一重罪處 斷等原則依法處理。

五、關于建筑領域項目經(jīng)理、承包人拒不支付勞動報酬行為的定性問題。

《刑法修正案（八）》增設了拒不支付勞動報酬罪。對于項目經(jīng)理、承包人拒不支付勞動報酬案件， 在主體身份的確定、入罪標準等方面可按以下幾個原則加以把握：

（1）根據(jù)《最高人民法院關于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條、第七條的規(guī)定， 拒不支付勞動報酬罪的犯罪主體為一般主體，既包括用工單位，也包括用工個人。在勞動人員由項目經(jīng)理、承包人雇傭的情況下，項目經(jīng)理、承包人可以成為該罪的犯罪主體。

（2）當建筑施工企業(yè)為用工主體時，應由建筑施工企業(yè)對外承擔支付勞動報酬的法律責任，項目經(jīng)理、承包人以逃匿、去向不明等方式轉移資產(chǎn)拒不支付勞動報酬的行為，可按職務侵占等犯罪處理，一般不宜以拒不支付勞動報酬罪定性處罰。

（3）當項目經(jīng)理、承包人作為用工主體時，其以逃避支付勞動者的勞動報酬為目的轉移財產(chǎn)、逃匿的，或在經(jīng)有關部門與施工企業(yè)催告后仍拒不支付勞動報酬的，宜以拒不支付勞動報酬罪追究刑事責任。

六、關于建筑領域項目經(jīng)理、承包人虛假訴訟行為的定性處罰問題。

《刑法修正案（九）》實施后，對于項目經(jīng)理、 承包人虛假訴訟行為，可按以下原則加以把握：

（1）對于項目經(jīng)理、承包人與他人惡意串通進行虛假訴訟的行為一般以虛假訴訟罪定罪處罰。

（2）項目經(jīng)理、承包人實施虛假訴訟，非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務，同時構成詐騙罪、職務侵占罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

七、關于建筑領域刑民交叉案件的處置問題。

人民法院 在民事訴訟中發(fā)現(xiàn)有虛假訴訟犯罪嫌疑的，將有關犯罪線索、證據(jù)材料一并移送公安機關，公安機關應予受案審查，并將立案或不予立案情況函告人民法院。公安機關發(fā)現(xiàn)立案偵查的涉嫌虛假訴訟案件已經(jīng)在人民法院審理的，應將立案情況函告人民法院，人民法院經(jīng)審查認為屬于同一法律事實的， 應當依法中止審理，并函告公安機關。檢察機關應當強化建筑領域犯罪案件的執(zhí)法監(jiān)督，切實維護司法公正。

對于項目經(jīng)理、承包人以墊付工程款名義對外借款的， 在民事訴訟中應加強對借款資金交付、去向等影響借款是否真實發(fā)生的證據(jù)審查。在查辦建筑領域刑事案件過程中，應當更加注重協(xié)調刑民交叉案件相關事實的認定。相關民事判決最終認定建筑企業(yè)承擔民事責任，項目經(jīng)理、承包人涉嫌構成挪用、職務侵占等犯罪行為的，應依法追究刑事責任。

八、關于項目經(jīng)理、承包人個人行賄和單位行賄的認定問題。

項目經(jīng)理、承包人為承攬業(yè)務，未經(jīng)建筑施工企業(yè)負責人或集體研究決定，個人實施行賄、串通投標等犯罪行為， 違法所得亦歸個人所有一般不宜認定為單位犯罪。

九、本紀要下發(fā)后，各級人民法院、人民檢察院、公安機關要認真貫徹執(zhí)行，如上級有新的規(guī)定，按照新的規(guī)定執(zhí)行。

浙江省高級人民法院    浙江省人民檢察院   浙江省公安廳

2017 年 12 月 25 日